2014年注冊會計師考試《經濟法》真題及答案

2014年注冊會計師考試《經濟法》真題及答案

一、單選題

1.下列關于外國投資者并購境內企業安全審查的表述中，符合涉外投資法律制度規定的是( )。

A.對并購交易的安全審查應當由商務部作出最終決定

B.評估并購交易對國內產業競爭力的影響是安全審查的重要內容

C.擬并購境內企業的外國投資者應當按照規定向商務部申請

D.國務院有關部門可以不經商務部直接向并購安全審查部聯席會議提出審查申請

【答案】C

【知識點】外商直接投資法律制度(P467)

【解析】(1)選項A：屬于并購安全審查范圍的，商務部應在5個工作日內將建議提交聯席會議，聯席會議認為確有必要進行并購安全審查的，可以決定進行審查，故非商務部作出最終決定;(2)選項B：并購安全審查的內容包括：①并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內產品生產能力、國內服務提供能力和有關設備設施的影響;②并購交易對經濟穩定運行的影響;③并購交易對社會基本生活秩序的影響;④并購交易對涉及安全關鍵技術研發能力的影響; (3)選項D：外國投資者并購境內企業，國務院有關部門、全國性行業協會、同業企業及上下游企業認為需要進行并購安全審查的，可以向商務部提出進行并購安全審查建議。

2.根據企業國有資產法律制度的規定，國有獨資公司發生的下列事項中，除其他法律、行政法規或公司章程有特殊規定外，應當由履行出資人職責機構決定的是( )。

A.為他人提供大額擔保

B.轉讓重大財產

C.分配利潤

D.進行重大投資

【答案】C

【知識點】關系企業國有資產出資人權益的重大事項(P377)

【解析】國有獨資企業、國有獨資公司合并、分立，增加或者減少注冊資本，發行債券，利潤分配，以及解散、申請破產，由履行出資人職責的機構決定。

3.在“唐山人人訴百度濫用市場支配地位案”中，人民法院將該案市場界定為“中國搜索引擎服務市場”，根據反壟斷法律制度的規定，“搜索引擎服務”屬于( )。

A.相關商品市場

B.相關創新市場

C.相關時間市場

D.相關技術市場

【答案】A

【知識點】反壟斷法的適用范圍(P428)

【解析】在“唐山人人訴百度濫用市場支配地位案”中，法院將相關市場界定為“中國搜索引擎服務市場”，其中商品維度就是“搜索引擎服務”，地域維度是“中國”。

4.根據證券法律制度的規定，下列主體中，對招股說明書中的虛假陳述記載承擔無過錯責任的是( )。

A發行人

B.承銷人

C.實際控制人

D.保薦人

【答案】A

【知識點】虛假陳述行為(P249)

【解析】發行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發行人、上市公司應當承擔賠償責任。

5.根據物權法律制度的規定，以下列權利出質時，質權自權利憑證交付時設立的是( )。

A.倉單

B.基金份額

C.應收賬款

D.股票

【答案】A

【知識點】質權(P60)

【解析】以匯票、本票、支票、債券、存款單、提單出質的，質權自權利憑證交付質權人時設立;沒有權利憑證的，質權自有關部門辦理出質登記時設立。

6.甲以協議轉讓方式取得乙上市公司7%股份之后又通過交易所集中競價交易陸續增持乙公司5%股份，根據證券法律制度的規定，甲需要進行權益披露的時點分別是( )。

A.其持乙公司股份5%和10%時

B.其持乙公司股份5%和7%時

C.其持乙公司股份7%和12%時

D.其持乙公司股份7%和10%時

【答案】D

【知識點】持股權益披露(P234)

【解析】在協議轉讓股權的情況下，如果協議中擬轉讓的股權達到或者超過5%，投資者就應當在協議達成之日起3日內履行權益報告義務。此后，該投資者的股份發生增減變化，如果該變化使得持股比例達到或者超過5%的整數倍的，也應當履行權益披露義務。那么本題中的披露時點為7%和10%。

7.甲乙兩公司的住所地分別位于北京和海口，甲向乙購買一批海南產香蕉，3個月后交貨，但合同對于履行地點和價款均無明確約定，雙方也未能就有關內容達成補充協議，依據合同其他條款或者交易習慣也無法確定，根據合同法律制度的規定，下列關于合同履行價格的表述中，正確的是( )。

A.按訂立合同時海口的市場價格履行

B.按訂立合同時北京的市場價格履行

C.按合同履行時海口的市場價格履行

D.按合同履行時北京的市場價格履行

【答案】A

【知識點】合同的履行規則(P72)

【解析】(1)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。(2)履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行; 交付不動產的，在不動產所在地履行;其他標的，在履行義務一方所在地履行。本題中，乙公司作為接受貨幣一方，履行地點為海口，履行價格為訂立合同時海口的市場價格。

8.某普通合伙企業合伙人甲，在未告知其他合伙人的情況下，以其在合伙企業中的財產份額出質，其他合伙人知悉后表示反對，根據合伙企業法律制度的規定，下列關于該出質行為效力的表述中，正確的是( )。

A.有效

B.可撤銷

C.效力待定

D.無效

【答案】D

【知識點】合伙事務執行(P122)

【解析】普通合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意;未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

9.下列關于經常項目外匯收支管理的表述中，符合外匯管理法律制度規定的是( )。

A.我國對經常項目外匯收支實行有限度的自由兌換

B.經常外匯業務的金融機構應當對經常項目外匯收支的真實性進行審查

C.境內個人購匯額度為每人每年等值5萬美元，應憑相關貿易單證辦理

D.經常項目外匯收入實行強制結匯制

【答案】B

【知識點】經常項目外匯管理制度(P488、490)

【解析】(1)選項AD：經常項目下的國際交易支付和轉移，不予限制。經常項目外匯收入實行意愿結匯制，經常項目外匯支出憑有效單證，無需審批。(2)選項B：經常項目外匯收支應當具有真實、合法的交易基礎。經營結匯、售匯業務的金融機構應當按照國務院外匯管理部門的規定，對交易單證的真實性及其與外匯收支的一致性進行合理審查。(3)選項C：對于個人結匯和境內個人購匯實行年度總額管理，年度總額為每人每年等值5萬美元;個人開展對外貿易產生的經營性外匯收支，視同機構按照貨物貿易的有關原則進行管理(憑相關單證在金融機構辦理貿易外匯收支)。

10.根據合同法律制度的規定，下列關于提存的法律效果的表述中，正確的是( )。

A.標的物提存后，毀損、滅失的風險由債務人承擔

B.提存費用由債權人負擔

C.債權人提取對提存物的權利，自提存之日起兩年內不行使消滅

D.提存期間，標的物的孳息歸債務人所有

【答案】B

【知識點】提存(P87)

【解析】(1)選項A：標的物提存后，毀損、滅失的風險由“債權人”承擔;(2)選項B：提存費用由“債權人”負擔;(3)選項C：債權人領取提存物的權利，自提存之日起5年內不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸“”所有;(4)選項D：提存期間，標的物的孳息歸“債權人”所有。

11.根據民事法律制度的規定，下列情形中，可以導致訴訟時效中止的是( )。

A.債權人向人民法院申請支付令

B.債務人向債權人請求延期履行

C.未成年人債權人的監護人在一次事故中遇難，尚未確定新的監護人

D.債權人向人民法院申請破產

【答案】C

【知識點】訴訟時效的中止(P30、31)

【解析】(1)選項ABD：屬于訴訟時效中斷的事由;(2)選項C：權利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權、喪失行為能力，屬于訴訟時效中止的事由。

12.票據權利人為將票據權利出質給他人進行背書時，如果未記載“質押”、“設質”或者“擔保”字樣，只是簽章并記載被背書人名稱，則該背書行為的效力是( )。

A.票據轉讓

B.票據承兌

C.票據貼現

D.票據質押

【答案】A

【知識點】匯票的具體制度(P343)

【解析】質押背書，必須記載“質押”、“設質”或者“擔保”字樣作為絕對必要記載事項，假如未作記載的，則形式上構成轉讓背書。

13.甲商業銀行破產清算時，已支付清算費用，所欠職工工資和勞動保險費用，根據企業破產法律制度的規定，其尚未清償的下列債務中，應當優先償還的是( )

A.購買辦公設備所欠貨款

B.企業賬戶中存款本金及利息

C.個人儲蓄賬戶存款的本金及利息

D.欠繳監管機構的罰款

【答案】C

【知識點】破產財產的變價和分配(P306)

【解析】商業銀行破產清算時，在支付清算費用、所欠職工工資和勞動保險費用后，應當優先支付“個人儲蓄存款的本金和利息”。

14.建設工程監理是指工程監理人代表發包人對承包人的工程建設情況進行監督，發包人與監理人之間的權利、義務以及法律責任，應當依照特定類型的有名合同處理，該有名合同是( )。

A. 技術服務合同

B. 建設工程合同

C. 承攬合同

D. 委托合同

【答案】D

【知識點】建設工程合同(P103)

【解析】發包人與監理人的權利和義務以及法律責任，應當依照《合同法》關于“委托合同”的規定以及其他有關法律、行政法規的規定執行。

15.下列各項中，屬于世界貿易組織所稱“單獨關稅區”的是( )。

A.中國(上海)自由貿易試驗區

B.中國香港特別行政區

C.京津冀一體化都市圈

D.海南經濟特區

【答案】B

【知識點】對外貿易法的適用范圍和原則(P475)

【解析】我國香港特別行政區、澳門特別行政區和臺灣地區已經分別以“中國香港”、“中國澳門”、“臺灣、澎湖、金門、馬祖單獨關稅區”(簡稱“中國臺北”)名義加入世貿組織，成為我國的單獨關稅區。

16.根據公司法律制度的規定，在名義股東與實際出資人之間確定投資權益的歸屬時，應當依據( )。

A.股東名冊的記載

B.其他股東的過半數意見

C.名義股東與實際出資人之間的合同約定

D.公司登記機關登記

【答案】C

【知識點】股東權保護(P142)

【解析】在實際出資人與名義股東間，實際出資人的投資權益應當依雙方合同確定并依法保護。

17.普通合伙企業的合伙人包括有限責任公司甲、乙，自然人丙、丁，根據合伙企業法律制度的規定，下列情況中，屬于當然退伙事由的有( )。

A.甲被債權人申請破產

B.乙被吊銷營業執照

C.丙被依法宣告失蹤

D.丁因斗毆被公安機關拘留

【答案】B

【知識點】入伙和退伙(P129)

【解析】(1)選項AB：作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產，當然退伙，本題中，甲只是被申請破產，是否被宣告破產不確定，不能選;(2)選項CD：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡(而非失蹤、被拘留)。

18.根據合伙企業法律制度的規定，下列各項中，有限合伙人可用做合伙企業出資的是( )。

A.為合伙企業提供財務管理

B.債權

C.社會關系

D.為合伙企業提供戰略咨詢

【答案】B

【知識點】有限合伙企業設立的特殊規定(P132)

【解析】(1)選項AD：有限合伙人不得用勞務出資;(2)選項C：無法評估作價,不得用于出資。

19.某上市公司擬聘任獨立董事一名，甲為該公司人力資源總監的大學同學，乙為在該公司中持股7%的某國有企業的負責人，丙曾任該公司財務部經理，半年后離職，丁為某大學法學院教授，兼職擔任該公司法律顧問，根據公司法律制度的規定，可以擔任該公司獨立董事的是( )。

A.甲

B.丙

C.丁

D.乙

【答案】A

【知識點】股份有限公司的組織機構(P160)

【解析】(1)選項A：在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系不得擔任獨立董事，直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等，本題中，甲不屬于主要社會關系;(2)選項B：在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;(3)選項C：最近1年內曾經在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系;(4)選項D：為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員。

20.中國公司甲、乙、丙共同設立一個有限責任公司，下列組織機構中必須設立的是( )。

A.股東會

B.董事會

C.職工代表大會

D.監事會

【答案】A

【知識點】有限責任公司的組織機構(P168)

【解析】(1)選項B：股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設1名執行董事，不設立董事會，執行董事可以兼任公司經理。(2)選項 CD：股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設1～2名監事，不設立監事會。小公司不設立監事會的，可以不考慮職工代表的問題。

21.甲上市公司、乙普通合伙企業、丙全民所有制企業和丁公立大學共同設立一有限合伙企業，能夠成為普通合伙人的是( )。

A.甲

B.乙

C.丙

D.丁

【答案】B

【知識點】有限合伙企業設立的特殊規定(P132)

【解析】國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。

22.下列關于無償劃撥取得建設用地使用權期限表述中，正確的是( )。

A.最長為30年

B.最長為70年

C.一般沒有使用期限限制

D.最長為50年

【答案】C

【知識點】建設用地使用權(P51)

【解析】以無償劃撥方式取得的建設用地使用權，除法律、行政法規另有規定外，沒有使用期限的限制。

23.甲向乙兜售白粉，看樣品是真實的白粉，但實際交付的是面粉，該民事行為的效力為( )。

A.無效

B.可變更、可撤銷

C.有效

D.效力待定

【答案】A

【知識點】無效民事行為(P18)

【解析】合同中約定的標的物屬于違法標的物，故不論實際交付的標的物是不是合法，該白粉買賣合同都是無效的。

24.甲公司為發起設立的股份有限公司，現有股東199人，尚未公開發行或轉讓過任何股票，根據證券法律制度的規定，甲公司或其股東的下列行為中，需要向證監會申請核準的是( )。

A.股東乙向一朋友轉讓股票

B.股東丙將持有的部分股票分別轉讓給丁和戊，約定2個月后全部買回

C.甲公司向全國中小企業股份系統申請其股票公開轉讓

D.甲公司向兩家投資公司定向發行股票各50萬股

【答案】D

【知識點】股票發行的類型(P199、200)

【解析】(1)選項AB：股票向特定對象轉讓，導致股東累計超過200人的，應經中國證監會核準后成為非上市公眾公司。如果股份公司在3個月內將股東人數降至200人以內的，可以不提出申請。本題中，選項A中轉讓成功后股東人數正好200人，無須經核準。選項B中，在2個月后股東人數減為199 人，無需申請核準;(2)選項C：股東人數未超過200人的公司申請其股票公開轉讓，中國證監會豁免核準，由全國中小企業股份轉讓系統進行審查。甲公司股東人數為199人，無需申請核準;(3)選項D：股票向特定對象發行導致股東累計超過200人的，需經過中國證監會的核準成為非上市公眾公司。甲公司定向發行成功后，股東人數為201人，需要申請核準。

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　　二、多選題

1.認股人繳納出資后，有權要求返還出資的情形有( )。

A.公司未按期募足股份

B.發起人未按期召開創立大會

C.創立大會決議不設立公司

D.發起人抽逃出資，情節嚴重

【答案】ABC

【知識點】股份有限公司的設立(P153)

【解析】發起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發起人未按期召開創立大會或者創立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本。

2.能導致一定法律關系產生、變更或消滅的有( )。

A.人的出生

B.自然災害

C.時間的經過

D.侵權行為

【答案】ABCD

【知識點】法律關系的變動原因——法律事實(P10)

【解析】能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀現象是法律事實。法律事實可以分為兩類：事件(選項A、B、C)和行為(選項D)。

3.下列情形中，須經證監會核準的有( )。

A.甲上市公司向某戰略投資者定向增發股票

B.乙上市公司向所有現有股東配股

C.有30名股東的丙非上市股份有限公司擬將其股票公開轉讓

D.有199名股東的丁非上市股份有限公司擬通過增資引入3名風險投資人

【答案】ABD

【知識點】非上市公眾公司(P200-201)、上市公司增發股票(P214)

【解析】(1)選項A：上市公司非公開發行股票須向證監會提交發行申請文件并經核準;(2)選項B：上市公司增發股票須經證監會依照有關程序審核;(3)選項C：對于股東人數未超過200人的公司申請其股票公開轉讓，中國證監會豁免核準，由全國中小企業股份轉讓系統進行審查;(4)選項D：非公眾公司向特定對象發行股票，導致發行后股東超過200人的，仍然構成公開轉讓，需經中國證監會核準。

4.反壟斷法機構調查涉嫌壟斷行為時，可采取必要的調查措施，這類措施包括( )。

A.進入被調查經營者的營業場所進行檢查

B.查閱、復制被調查者的有關單證、協議、會計賬簿等文件和資料

C.查封、扣押相關證據

D.凍結被調查經營者的銀行賬戶

【答案】ABC

【知識點】反壟斷法的實施機制(P432)

【解析】反壟斷執法機構調查涉嫌壟斷行為，可以采取下列措施：(1)進入被調查的經營者的營業場所或者其他有關場所進行檢查(選項A正確); (2)詢問被調查的經營者、利害關系人或者其他有關單位或者個人，要求其說明有關情況;(3)查閱、復制被調查的經營者、利害關系人或者其他有關單位或者個人的有關單證、協議、會計賬簿、業務函電、電子數據等文件、資料(選項B正確);(4)查封、扣押相關證據(選項C正確);(5)查詢經營者的銀行賬戶 (選項D錯誤)。

5.在中國境域內履行的下列合同中，專屬適用于中國法律、不得由當事人意思自治選擇合同準據法的有( )。

A.中外合資經營企業合同

B.中國合作經營企業合同

C.外商投資企業股權轉讓合同

D.外商投資企業原材料采購合同

【答案】ABC

【知識點】外商直接投資法律制度(P472)

【解析】在中國領域內履行的下列合同，專屬適用中國法律，不得由當事人意思自治選擇合同準據法或者適用其他法律選擇規則：(1)中外合資經營企業合同(選項A);(2)中外合作經營企業合同(選項B);(3)中外合作勘探、開發自然資源合同;(4)中外合資經營企業、中外合作經營企業、外商獨資企業股份轉讓合同(選項C);(5)外國自然人、法人或者其他組織承包經營在中國領域內設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業的合同;(6)外國自然人、法人或者其他組織購買中國領域內的非外商投資企業股東的股權的合同;(7)外國自然人、法人或者其他組織認購中國領域內的非外商投資有限責任公司或者股份有限公司增資的合同;(8)外國自然人、法人或者其他組織購買中國領域內的非外商投資企業資產的合同。選項D：不屬于“(8)”，外商投資企業是中國法人。

6.下列選項中，合同的免責條款無效的有( )。

A.排除重大過失造成的人身傷害

B.排除故意造成的人身傷害

C.排除重大過失造成的財產損失

D.排除故意造成的財產損失

【答案】ABCD

【知識點】免責條款(P70)

【解析】合同中的下列免責條款無效：(1)造成對方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

7.下列選項中，屬于合伙企業財產的有( )。

A.合伙人繳納的實物出資

B.合伙企業借用某合伙人的電腦

C.合伙企業對某公司的債權

D.合伙企業合法接受的贈與財產

【答案】ACD

【知識點】合伙企業財產(P120)

【解析】選項B：借用的電腦，合伙企業不享有所有權，故不屬于合伙企業的財產。

8.下列選項中，匯票人可以取得期前追索權的情形有( )。

A.承兌附條件

B.承兌人宣告破產

C.付款人被責令終止業務活動

D.出票人被宣告破產

【答案】ABC

【知識點】匯票的具體制度(P351)

【解析】持票人取得期前追索權的情形主要有：(1)被拒絕承兌(包括承兌附條件)(選項A);(2)承兌人或者付款人死亡、逃匿;(3)“承兌人或者付款人”(不包括出票人)被宣告破產或者因違法被責令終止業務活動(選項BCD)。

9.關于外商投資企業股權質押的表述中，符合涉外投資法律制度與物權法律制度的有( )。

A.在股權質押期間，未經全體股東同意，質權人不得轉讓出質股權

B.除法律、行政法規或者合同另有規定外，股權質押自辦理質權登記時生效

C.股東不得質押未繳付出資部分的股權

D.經其他股東一致同意，股東可以將股權質押給本企業

【答案】AC

【知識點】外商直接投資法律制度(P462)

【解析】(1)選項AC：未經出質投資者和企業其他投資者同意，質權人不得轉讓出質股權;(2)選項B：未按規定辦理審批和備案的質押行為無效;(3)選項D：投資者不得將其股權質押給本企業。

10.某行業協會組織本行業7家主要領導企業召開“行業峰會”并提高產品價格及提價幅度形成協議，與會企業領導人均在協議上簽名。會后，決議以行業協會的名義下發全行業企業，這7家企業的市場份額達85%，下列說法正確的有( )。

A.行業協會實施了組織本行業經營者達成壟斷協議的行為

B.行業協會實施了行政性限制競爭行為

C.7家企業實施了濫用市場支配地位行為

D.7家企業實施了達成壟斷協議的行為

【答案】AD

【知識點】橫向壟斷協議(435)、市場支配地位的認定(P444)

【解析】(1)選項AD：該行為構成了橫向壟斷協議;(2)選項B：沒有限制競爭的意思表示;(3)選項C：雖然7家企業的市場份額達85%，但是如果有的企業不足10%，那也不應當推定其具有市場支配地位。

11.甲會計師事務所被法院指定為乙企業破產案件中的管理人，甲向債權人會議報告的有關報酬方案的下列內容，正確的有( )。

A.將乙為他人設定抵押權的財產價值計入計酬基數

B.甲就自己為將乙的抵押財產變現而付出的合理勞動收取報酬

C.對受當地政府有關部門指派參與破產企業清算工作的政府官員不發放報酬

D.甲聘用外部希賽網協助履行管理人職責所需費用從報酬中支付

【答案】BCD

【知識點】管理人的報酬(P272)

【解析】(1)選項A：擔保權人優先受償的擔保物價值原則上不計入管理人報酬的標的額;(2)選項B：管理人對擔保物的維護、變現、交付等管理工作付出合理勞動的，有權向擔保權人收取適當的報酬;(2)選項C：清算組中有關政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬;(4)選項D：破產清算事務所通過聘用其他社會中介機構或者人員協助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。

12.甲、乙分別為某有限合伙企業的普通合伙人和有限合伙人。后來，甲變更為有限合伙人，乙變更為普通合伙人，那么，關于甲乙的合伙人身份互換前，企業債務的責任承擔，下列說法正確的有( )。

A.甲對作為普通合伙人期間企業的債務承擔有限責任

B.甲對作為普通合伙人期間企業的債務承擔無限連帶責任

C.乙對作為有限合伙人期間企業的債務承擔無限連帶責任

D.乙對作為有限合伙人期間企業的債務承擔有限責任

【答案】BC

【知識點】合伙人性質轉變的特殊規定(P135)

【解析】(1)選項AB：普通合伙人轉變為有限合伙人的，對其作為普通合伙人期間合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任;(2)選項CD：有限合伙人轉變為普通合伙人的，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。(P135)

13.根據票據法律制度的規定，下列關于票據質押背書的表述中，正確的有( )。

A.被背書人可以行使付款請求權

B.被背書人可以再進行轉讓背書

C.被背書人可以再進行委托收款背書

D.被背書人可以行使追索權

【答案】ACD

【知識點】匯票的具體制度(P343)

【解析】(1)選項AD：經質押背書，被背書人即取得票據質權，票據質權人有權以相當于票據權利人的地位行使票據權利，包括行使付款請求權、追索權;(2)選項BC：票據質權人進行轉讓背書或者質押背書的，背書行為無效。但是，被背書人可以再進行委托收款背書。

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三、案例分析題

1. 2013年3月18日，甲機械公司與乙融資租賃公司接洽融資租賃某型號數控機床事宜。同年4月1日，乙按照甲的要求與丙精密設備公司簽訂購買一臺某型號機床的買賣合同。丁以保證人身份在該買賣合同中簽字，但該買賣合同沒有保證條款，且丁未與丙另行簽訂保證合同。

乙和丙簽訂的買賣合同中約定，機床價款1200萬元。乙在締約當日支付首期款400萬元，丙在收到首期款一個月內將機床交付給甲。乙在機床交付后8個月內，每月支付100萬元。

2013年8月3日甲未通知乙，以機床所有權人的身份將機床以市場價賣給戊，戊不知甲是承租人的身份，在收到機床后付清價款。乙知悉上述情況后，以甲不是機床所有人為由主張甲戊之間的合同無效，且主張自己是機床所有權人，要求戊返還機床。

2013年11月2日，由于乙連續3個月未支付機床價款共計300萬元，丙要求乙一次性支付剩余的到期和未到期的500萬元價款，乙認為丙無權要求自己支付未到期的200萬元，并以此為由未支付任何價款。丙遂要求丁承擔保證責任。丁拒絕，理由有兩個：(1)丁僅以保證人的身份在該買賣合同中簽字，買賣合同并不存在保證條款，且丁未與丙另行簽訂保證合同，因此，保證合同未成立;(2)即使保證合同成立，由于合同中未約定為連帶責任保證，因此，丁只承擔一般保證責任，丙不應該在人民法院強制執行乙財產之前要求丁承擔保證責任。

要求：

根據上述資料，回答下列問題。

(1)乙關于甲戊之間簽訂的買賣合同無效的觀點是否符合規定?并說明理由。

(2)乙關于自己仍為機床所有權人，并要求戊返還機床的主張是否符合規定?并說明理由。

(3)乙關于丙無權要求支付未到期的200萬元的觀點是否符合規定?并說明理由。

(4)丁與丙的保證合同是否成立?并說明理由。

(5)丁關于保證形式為一般保證的主張是否符合規定?并說明理由。

【參考答案】

(1)乙的觀點不符合規定。根據規定，當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

【知識點】效力待定的合同(P72)

(2)乙的觀點不符合規定。因為甲將其承租的租賃物無權處分，受讓方戊對甲不享有所有權并不知情，也不應當知情，屬于善意第三人;標的物按市場價轉讓，且機床已經交付(戊收到機床后付清價款)，戊有權主張善意取得該機床的所有權，乙不再擁有機床的所有權，無權要求戊返還。

【知識點】善意取得制度(P47)

(3)乙的觀點不符合規定。根據規定，分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的1/5的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同。在本題中，截至2013年11月2日，乙未支付的到期價款300萬元，占合同總價款1200萬元的25%，已經超過1/5，丙有權要求乙支付到期(300萬元)與未到期(200萬元)的全部價款。

【知識點】買賣合同

(4)丁與丙的保證合同成立。根據規定，主合同中雖然沒有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

【知識點】保證(P77)

(5)丁的主張不符合規定。根據規定，如果當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

【知識點】保證(P78)

2. 2014年5月5日，因A公司未能償還對B公司的到期債務，B公司向人民法院提出對A公司進行破產清算的申請。

A公司收到人民法院通知后，于5月9日提出異議，認為本公司未達破產界限，理由是：第一，B公司對A公司之債權由C公司提供連帶保證，而C公司完全有能力代為清償該筆債務;第二，盡管A公司暫時不能清償所欠B公司債務，但其資產總額超過負債總額，不構成資不抵債。經審查相關證據，人民法院發現：雖然A公司的賬面資產總額超過負債總額，但其流動資金不足，實物資產大多不能立即變現，無法立即清償到期債務。據此，人民法院于5月16日裁定受理B公司的破產申請，并指定了管理人。

在該破產案件中，有以下情況：

(1)2014年4月14日，人民法院受理了D公司訴A公司股東甲的債務糾紛案件。D公司主張，因甲未繳納出資，故應就A公司所欠D公司債務承擔出資不實責任。該案尚未審結。

(2)A公司于2013年4月8日向E信用社借款200萬元，期限1年。A公司以其所屬廠房為該筆借款提供了抵押擔保。2014年5月18日，經管理人同意，A公司向E信用社償還了其所欠200萬元借款本金及其利息。經查，A公司用于抵押的廠房市場價值為500萬元。有其他債權人提出，A公司向 E信用社的清償行為屬于破產申請受理后對個別債權人的債務清償，故應認定為無效。

(3)2014年6月2日，F公司向管理人提出，根據其與A公司之間的合同約定，由其提供原材料，委托A公司加工了一批產品，現合同到期，要求提貨。據查，該批產品價值50萬元，現存于A公司倉庫，F公司已于2014年2月支付了全部加工費10萬元。管理人認為該批產品屬于債務人財產，故不允許 F公司提走。

要求：

根據上述內容，分別回答下列問題：

(1)A公司以C公司為其債務提供了連帶保證且有能力代為清償為由，對破產申請提出的異議是否成立?并說明理由。

(2)人民法院以A公司現金不足，資產大多不能立即變現清償債務為由，裁定受理破產申請，是否符合破產法律制度的規定?并說明理由。

(3)對于D公司訴A公司股東甲的債務糾紛案，在程序上人民法院應如何處理?并說明理由。

(4)有關債權人關于A公司向E信用社清償行為無效的主張是否成立?并說明理由。

(5)F公司是否有權提走其委托A公司加工的產品?并說明理由。

【參考答案】

(1)異議不成立。根據規定，相關當事人以對債務人的債務負有連帶責任的人未喪失清償能力為由，主張債務人不具備破產原因的，人民法院不予支持。

【知識點】破產原因(P259)

(2)符合規定。根據規定，債務人賬面資產雖大于負債，但存在因資金嚴重不足或者財產不能變現等原因，無法清償債務的，人民法院應當認定其明顯缺乏清償能力。在本題中，A公司已經不能清償其對B公司的到期債務，且明顯缺乏清償能力，人民法院應當受理B公司對A公司提出的破產清算申請。

【知識點】破產原因(P260)

(3)人民法院應當中止審理。根據規定，破產申請受理前，債權人提起訴訟主張債務人的出資人等直接向其承擔出資不實責任，案件在破產申請受理時尚未審結的，人民法院應當中止審理。

【知識點】破產申請的受理(P268)

(4)不成立。根據規定，人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。但是，債務人以其財產向債權人提供物權擔保的，其在擔保物市場價值內向債權人所作的債務清償，不受上述規定限制。

【知識點】破產申請的受理(P266)

(5)F公司有權提走其委托A公司加工的產品。根據規定，債務人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關系占有、使用的他人財產，不應認定為債務人財產。在本題中，A公司基于承攬合同占有F公司的財產，且F公司已付加工費，管理人無權拒絕返還加工物。

【知識點】債務人財產的一般規定(P274)

3.嘉業股份公司，在上海證券交易所上市，股本總額8億元，凈資產6億元，2014.3.5董事會對以下幾種融資方案進行討論：

(1)發行優先股方案。具體內容如下：a.公開發行優先股3億股，籌資4億元;b.股息率暫定為6%，以后每年根據市場情況確定股息率;c.若每年有可分配稅后利潤的情況下，必須按約定的股息率向優先股股東分配股息;d.未向優先股股東足額派發股息，差額部分不予累積;e.優先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤分配。

(2)定向增發方案。具體內容如下：非公開發行普通股2億元，以證券投資基金管理的3只基金、7名自然人和一家境外戰略投資者為對象(境外戰略投資者將在發行結束后報國務院相關部門備案)，境外戰略投資者在發行結束之日起12個月不得轉讓。

(3)公司債券發行方案。具體內容如下，發行債券3億元，期限是5年，利率為5%，自核準之日起30個月內分3次發行完畢，首期發行額為1億元。

董事會對三種方案進行討論后，認為定向增發方案和公司債券方案有不符合規定的地方，且不符合公司的實際情況，所以決定采取優先股發行方案，但對優先股方案中部分不符合規定的地方進行了修改，股東大會通過后。經中國證監會核準發行。

2014.8.25日，A公司發布公告。稱其已經持有嘉業股份公司5%的股份。并擬繼續增持。2014.9.10，A公司再次發布公告稱其又增持了嘉業公司5%的股份，但由于股價持續走高，未來12個月不再增持。經查，8.25，A持有5%的普通股：9.10持有7%的普通股和3%的優先股。

要求：

根據上述資料，回答下列問題。

(1)優先股發行方案中，有哪些內容不符合規定?并說明理由。

(2)2014.3.5的定向增發中，發行對象數量是否符合規定?并說明理由。

(3)引入境外戰略投資者的審批程序和認購股份后限定轉讓時間是否符合規定?并分別說明理由。

(4)債券發行方案中，有哪些內容不符合規定?并說明理由。

(5)A公司于9.10發布公告的行為是否符合規定?并說明理由。

【參考答案】

(1)

①籌資金額不符合規定。根據規定，公司已發行的優先股不得超過公司普通股股份總數的50%，且籌資金額不得超過發行前凈資產的50%，已回購、轉換的優先股不納入計算。本題中，凈資產為6億元，籌資4億元超過了50%。

【知識點】優先股發行與交易試點(P216)

②股息率約定不符合規定。根據規定，公司公開發行優先股的，應當在公司章程中規定采取固定股息率。

【知識點】優先股發行與交易試點(P216)

③約定差額部分不予累積不符合規定。根據規定，公開發行優先股的，應當在公司章程中規定，未向優先股股東足額派發股息的差額部分應當累積到下一會計年度。

【知識點】優先股發行與交易試點(P216)

④優先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤分配不符合規定。根據規定，公開發行優先股的，應當在公司章程中規定，優先股股東按照約定的股息率分配股息后，不再同普通股股東一起參加剩余利潤分配。

【知識點】優先股發行與交易試點(P216)

(2)符合規定。根據規定，非公開發行股票的發行對象不超過10名。其中證券投資基金管理公司以其管理的2只以上的基金認購的，視為1個發行對象。本題中，發行對象為9名。

【知識點】上市公司增發股票(P212)

(3)

①引入境外戰略投資者的審批程序不符合規定。根據規定，發行對象為境外戰略投資者的，應當經國務院相關部門事先批準。(P212)

②認股股份后限制轉讓時間不符合規定。根據規定，發行對象屬于下列情形之一的，具體發行對象及其認購價格或者定價原則應當由上市公司董事會的非公開發行股票決議確定，并經股東大會批準，認購的股份自發行結束之日起36個月內不得轉讓：上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人;通過認購本次發行的股份取得上市公司實際控制權的投資者;董事會擬引入的境內外戰略投資者。

【知識點】上市公司增發股票(P212)

(4)

①發行時間不符合規定。根據規定，發行公司債券，可以申請一次核準，分期發行。自證監會核準發行之日起，公司應在6個月內首期發行。剩余數量應當在24個月內發行完畢。本題中，30個月內分3次發行完畢不符合規定。

【知識點】公司債券的發行(P219)

②首期發行數量不符合規定。根據規定，首期發行數量應當不少于總發行數量的50%，剩余各期的發行數量由公司自行確定。本題中首期發行額為1億元少于50%，故不符合規定。

【知識點】公司債券的發行(P218)

③發行數額不符合規定。本次發行后累計公司債券余額不超過最近一期期末凈資產額的40%。本題中，嘉業股份公司凈資產額為6億元，發行債券3億元，超過了40%，故不符合規定。

【知識點】公司債券的發行(P218)

(5)不符合規定。根據規定，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到5%后，其所持該上市公司已發行的股份比例每增加或者減少百分之五，應當依照前款規定進行報告和公告，但表決權未恢復的優先股不計入持股數額。本題中，9.10，A公司持有嘉業股份公司 7%的普通股和3%的優先股。由于3%的優先股不計入持股比例，那么A公司僅增持2%的股份，故無需發布公告。

【知識點】持股權益披露(P234)

4、甲系A公司業務員，負責A公司與B公司的業務往來事宜。2014年2月，甲離職，但A公司并未將這一情況通知B公司。2014年3月3日，甲仍以A公司業務員名義到B公司購貨，并向B公司交付了一張出票人為A公司、金額為30萬元的支票，用于支付貨款，但未在支票上記載收款人名稱。之后，甲提走貨物。后查明，支票上所蓋A公司公章及財務負責人名章均系甲偽造。

B公司于2月20日與公益機構C基金會簽訂書面協議，約定捐贈30萬元用于救災。3月4日，B公司將支票交付C基金會，但未在支票上作任何記載。

3月5日，C基金會為支付D公司購買救災物品的貨款，將自己記載為收款人后，將支票背書轉讓給D公司。

3月6日，D公司將該支票背書轉讓給向E公司，用于購買生產原料。后發現，E公司向D公司出售的原料存在嚴重質量問題。

3月10日，E公司將支票背書轉讓給F大學，用于設立獎學金。

3月11日，F大學向支票所記載的付款銀行請求付款時，銀行發現支票上A公司及其財務負責人的簽章印章系偽造，遂拒絕付款。

F大學先后向D、E公司進行追索，均遭拒絕。后F大學又向C基金會追索，C基金會向F大學承擔票據責任后，分別向B公司和A公司追索，均遭拒絕。

要求：

根據上述資料，回答下列問題。

(1)D公司是否有權拒絕F大學的追索?并說明理由。

(2)C基金會向F大學承擔票據責任后，是否有權向B公司進行追索?是否有權要求B公司繼續履行贈與義務?并分別說明理由。

(3)C基金會是否有權向A公司追索?并說明理由。

(4)C基金會是否有權向甲追索?并說明理由。

【參考答案】

(1)D公司有權拒絕F大學的追索。根據規定，票據債務人如果與持票人的前手是票據行為的直接當事人，并且對其享有基礎關系上的抗辯，那么當持票人乃是無償取得票據時，票據債務人有權以該事由對抗持票人。在本題中，E公司交付的貨物存在嚴重的質量問題，D公司有權以此為由對E公司提出抗辯;而F 大學無對價取得票據(該支票用于設立獎學金，屬于捐贈)，D公司有權以對抗E公司的事由，對抗F大學。(P334)

【知識點】票據抗辯(P334)

(2)

①C基金會無權向B公司進行追索。因為B公司根本未在票據上簽章，不屬于票據債務人。

【知識點】支票的具體制度(P355)

②C基金會有權要求B公司繼續履行贈與義務。根據規定，具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，不得撤銷贈與。在本題中，B公司與C基金會約定捐贈30萬元(而非捐贈支票本身，支票只是該30萬元的支付手段)，該贈與合同又不得撤銷，C基金會未能實際得到票款的，有權要求B公司更換其他支付方式，繼續履行該贈與合同。(P96)

【知識點】票據的偽造和變造(P328)

(3)C基金會無權向A公司追索。根據規定，在票據偽造的情況下，被偽造人不承擔票據責任。(P328)

【說明】我們認為，票據關系和票據基礎關系應當區分：(1)站在票據基礎關系(甲無權代理A公司與B公司訂立購貨合同)的角度上，甲的行為構成表見代理，A公司應當向B公司承擔合同責任;(2)站在票據關系的角度上，甲并未在票據上表明代理關系并以自己的名義簽章，該支票上出票人簽章直接顯示為 A公司的簽章，甲的行為屬于票據偽造行為，而非票據代理行為，更談不上表見代理(如果構成票據的表見代理，甲的行為首先應該能被界定為票據代理行為，然后才談是否經過被代理人授權、第三人是否有理由相信等問題)。

【知識點】票據的偽造和變造(P328)

(4)C基金會無權向甲追索。根據規定，偽造人并未以自己名義在票據上簽章，不承擔票據責任。(P329)

5、(案情不全，求補充)

2013年10月15日，人民法院根據債權人申請受理A公司破產清算案，并指定了管理人。在該破產案件中，存在以下情況：

(1)根據A公司章程的規定，股東分期繳納出資。其中，第一期出資于2011年2月1日公司設立時繳納，第二期出資于2014年2月28日繳納···，B公司、C公司均為A公司創始股東。其中B公司按時繳納了第一期出資，C公司尚未繳納任何出資。管理人要求B公司和C公司補繳其各自認繳出資，被兩公司拒絕，B公司主張章程規定的第二期出資的繳納期限尚未到期，因此目前無需繳納。C公司主張，雖然未按章程規定的期限繳納第一期出資，但由于·····的行為已經超過2年的訴訟時效，故可不再繳納。

(2)2013年1月起，A公司出現破產原因，但公司董事、監事和高級管理人員仍然領取了績效獎金。2013年4月起，A公司普遍拖欠職工工資······公司董事監視和高級管理人員仍然領取工資。

(3)2013年9月，A公司向D公司訂購一臺設備。根據雙方合同約定，A公司向D公司支付了30%的貨款，D公司將該設備向A公司發貨。······破產案件后，D公司立即向A公司主張取回在運途中的設備，并通知承運人中止運輸、返還貨物。但因承運人的原因，未能取回設備。2013年 10月·······到設備。

根據上述內容，分別回答下列問題：

(1)C公司關于其未履行出資繳納義務已經超過訴訟時效，可不再繳納出資的主張是否成立?并說明理由。

(2)對于A公司董事、監事和高級管理人員在公司發生破產原因后領取績效獎金以及在拖欠職工工資的情況下領取工資的行為，管理人應分別如何處理?

(3)D公司是否可以向管理人主張取回該設備?并說明理由。

6、(案情不全啊，求補充)

甲公司為了還清欠乙公司的貨款50萬元，向乙公司開出了一張承兌匯票，后乙公司財務丙利用職務便利盜取該承兌匯票，未簽章就把他交給丁公司換取 50萬現金。后丁公司未作任何處理就把承兌匯票交給戊公司抵賬，在這個過程中，丁和戊都不知道承兌匯票是丙盜取的。2014年3月1日承兌匯票到期，戊在匯票被背書處簽字蓋章，交到銀行進行兌換，銀行按票面金額進行支付。

要求：

根據上述資料，回答下列問題。

(1)丙是否取得票據權利?簡單說明理由。

(2)丁是否取得票據權利?簡單說明理由。

(3)戊是否取得票據權利?簡單說明理由

(4)銀行支付是否符合規定?簡單說明理由